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厦大法学院民法考研笔记第十五章:债权通论

来源:passxmu.com   作者:聚英厦大考研网  浏览:1439  发布时间:2016/6/8

 

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  第十五章 债权通论★★★★★★★ (1,概念 2,分类 3,发生、转移、变更与消灭 4,效力 5,担保)


  第一节 概念 374 (1,定义与本质 2,要素)


  一、定义和本质


  债,是按照合同的约定或者依照法律的规定,在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。


  含义,①是一种法律关系,②范围广泛,③标的为给付,④受国家法律保护。


  二、要素 (1,主体 2,内容 3,客体)


  比较物权和债权(2005☆☆☆)


  债权,债权人享有的请求特定人为特定行为的权利。①债权是一种请求权,而物权是一种支配权;②债权是一种相对权,而物权是一种绝对权;③债权的设立具有任意性,而物权的设立具有法律性;④债权具有相容性,而物权具有排他性;⑤债权具有平等性,物权具有优先性;⑥债权无追及力,而物权具有追及力。


  第二节 分类 377 (1,发生根据 2,主体 3,标的)


  一、债的发生根据 (1,法定之债 2,意定之债)


  二、债的主体 (1,单一之债和多数人之债 2,按份之债和连带之债)


  三、债的标的 (1,特定之债和种类之债 2,简单之债和复杂选择之债 3,可分之债和不可分之债)


  第三节 发生、转移、变更和消灭 381 (1,发生 2,转移 3,变更 4,消灭)


  一、发生 (1,合同 2,不当得利 3,无因管理 4,侵权行为 5,其他原因)


  单方许诺,即表意人向不特定的相对人(一般为社会公众)做出的为自己设定某种义务,使相对人取得某种利益的意思表示。单方许诺虽然是一种单方的行为,但对做出许诺的表意人具有相应的约束力,当不特定的相对人实施了指定的行为后,就在许诺人和行为人之间形成某种特定的给付关系。


  二、转移 (1,债权让与 2,债务承担 3,概括转移)


  1,债权让与 (1,概念 2,原因 3,条件 4,效力)


  债权让与,不改变债的内容的前提下,债权人将其享有的债权转移于第三人享有。第三人因此取代原债权人成为新的债权主体,有权请求债务人向其履行债务,债务人则有义务向新的债权人履行义务。


  条件①原债权合法、有效存在,债权让与不改变其内容,②债权必须有可让与性,③根据法律直接规定或者民事法律行为的成立而发生,④须经通知债务人后对其发生效力。


  2,债务承担(2004☆) (1,概念 2,原因 3,条件 4,效力)


  债务承担,在不改变债的内容的前提下,债务人将其所负担的债务全部或者部分转移于第三人负担。类型,①免责的,②并存的。


  条件①合法债务的有效存在,②债务具有可转移性,③须有以债权债务为内容的法律规定或合同约定为根据,④须经债权人同意,⑤若法律规定需要一定手续,依其规定。


  3,债权债务的概括转移


  债权债务的概括转移,债的当事人将其享有的债权和承担的债务概括地一并转移,使债的承受人完全替代出让人的法律地位。


  三、变更 (1,有效条件 2,效力)


  四、消灭 (1,清偿 2,提存 3,抵消 4,免除 5,混同)


  提存(2005☆)


  提存,是指在一定条件下,清偿人以消灭债为目的,将给付物提交有关机关保存的行为。①无正当理由拒绝受领或者身份不明或者下落不明等客观原因,②提存物应适于提存,如不适于,则变卖提存价款,③提存后,风险转移,④向提存机关提出,并按照提存方式进行,⑤非另有规定,不得取回。


  清偿,是指为实现债的目的,并按照债的内容所实施的给付行为。①不属于法律行为范畴,②应当全部清偿,③清偿标的应当合法或者合约定。


  抵消,两人互负同种类的债务,各以其债权冲抵所负债务之清偿,而使双方的债务在等额内相互归于消灭的行为。


  法定抵消,依法,以当事人单方意思表示所作的抵消。性质上属于形成权。  条件,①债的当事人互负债务,互享债权,②同一种类给付,③均已届履行期限,④不属于不能抵消的债务。


  第四节 效力 391 (1,概述 2,对内效力 3,对外效力)


  一、一般概述 (1,概念 2,分类)


  债的效力,是指为实现债的内容由法律赋予债的权能和约束力,以及债务不履行时的强制执行力。


  二、对内效力 (1,债权的效力 2,债务的效力)


  债权的效力,①请求力,②保持力,③执行力,④受领迟延。


  受领迟延,是指债权人对于债务人已经提出或者实施之给付,拒绝受领或者不能受领之事实。  构成要件,①债权确实合法存在,并且债务的旅行须有债权人的协助或者配合;②债务人依债的内容提出给付或者实施给付;③债权人拒绝受领或者不能受领。  法律后果,①债务人责任减轻;②债务人无须支付利息;③债务人仅就受领迟延前所生孳息承担返还责任;④债务人得请求支付必要费用和赔偿因之产生的损失;⑤风险责任发生转移。


  债务的效力,①给付,②原则,③具体要求,④违法义务的形态及其后果。


  三、对外效力★★★★★ (1,保全 2,代位权 3,撤销权)


  1,债的保全(2003☆)


  债的保全,是指债权人为确保其债权得到清偿而就债的当事人以外的第三人所实施的行为。


  2,债权人的代位权(2002☆) (1,概念和性质 2,行使条件 3,效力)


  代位权,是指在债务人怠于行使其到期债务而危及债权人的债权实现时,债权人有权以自己的名义代位行使债务人的债权的权利。


  条件,①债权合法,②怠于行使到期债权,对债权人造成损害,③债务人的债权已到期,④非专属债权。


  效力,①对债务人,A结果归属于债务人,B对债权之处分受限,C负担必要费用;②对债权人,A以债权为限,B妥善义务;③对第三人,A享有抗辩权,B不及于第三人的债务人。


  3,债权人的撤销权(2005☆☆☆) (1,概念和性质 2,行使条件 3,效力)


  撤销权,债权人对于债务人所为的有害债权的行为,得请求法院予以撤销的权利。多数学者认为撤销权兼具请求权和形成权两种性质。撤销权的行使,一方面使债务人与第三人的法律行为归于无效,另一方面又使债务人的责任财产恢复至行为前的状态。


  条件,①债务人在客观上为危害债权的行为,②债务人的行为是以财产为标的的,③债务人之行为系有偿行为时,债权人行使撤销权以受益人恶意为条件,④撤销权的行使范围以债权人的债权为限。


  效力,①对债务人,致其行为无效,负担必要费用;②对受益人,返还不当得利,请求债务人赔偿损失,③对债权人,有权请求受益人向自己返还不当得利,但不具有优先受偿权。④撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使,自债务人的行为发生之日起五年内没有行使撤销权的,该撤销权消灭。


  第五节 担保 403 (1,概述 2,保证 3,定金)


  一、一般概述 (1,概念和意义 2,性质 3,方式)


  二、保证 (1,概念,2,保证人,3,保证合同,4,保证方式,5,保证期间和保证范围,6,保证的效力)


  连带责任保证(2004☆)(2005案例涉及)


  保证,是指保证人和债权人约定,当债务人不履行债务时,保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。


  特征,①人的担保,②从债性质,③附随性。


  连带责任保证,是指当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的保证。


  特征,①连带责任保证可以依法推定,②以债务人到期未履行债务为前提,③保证人与债务人承担连带责任。期间为债务履行期届满之日起六个月。


  一般保证,当时人在保证合同中约定,债务人不能履行债务时,由保证人承担保证责任的保证。期间为主债务履行期间届满之日起六个月。


  特征,①明确约定为前提,②前提是债务人不能履行债务,③保证人承担补充责任,享有先诉抗辩权。


  三、定金(2006案例涉及) (1,概念和性质 2,种类 3,定金合同的成立 4,效力)


  定金,指为保证合同的履行,合同一方当事人根据约定在合同订立时或者履行前向对方预先支付的一定金钱。


  特点①为金钱担保,②为约定担保,③设定人仅限于被担保的主合同的当事人,④为双方互为担保。


  定金与违约金的区别,①给付时间不同,定金在合同履行前给付,违约金在发生违约行为后给付;②性质不同,定金是合同担保形式,违约金是违约责任形式;③作用不同,定金具有一定的成约、证约、解约和预先给付的作用,违约金纯粹是违约的后果。


  成立条件,①主合同成立,②要式合同,③实践性合同,④不得超过主合同标的额的百分之二十。


  效力,①履行,则充作抵价款或者收回;②不履行,则应当适用定金罚则,给付定金的一方不履行债务,无权要求返还定金;收受定金的一方不履行约定的债务的,应该双倍返还定金。


  笔记说明


  1,例子:“注释法学派(2006☆)”。说明:括号内的年份代表是这一年的真题,☆是名词解释,☆☆是简答,☆☆☆是论述。


  2,例子:“法学研究与法学教育★★”。 说明:★号越多的,表示我认为这章或者这节越重要。


  3,厦大的真题重复率挺高的。要重视真题。有些历年真题在现在的参考教材里没有出现的,就没有摘录了。


  4,笔记的字体跟字号大小,可以自己调整。

 

 

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